公司的設(shè)立應(yīng)該依法設(shè)立，公司設(shè)立未果的原因主要有公司資金未能按期募足、沒經(jīng)國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或國(guó)家主管機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)、創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司的決議和沒有進(jìn)行或不給予設(shè)立登記這五個(gè)方面。本文為您介紹公司設(shè)立未果的原因以及后果。
一、公司設(shè)立未果的原因
在公司設(shè)立過程中，由于實(shí)質(zhì)方面或程序方面的欠缺，以及創(chuàng)立大會(huì)的決議，而引起公司設(shè)立不能。其主要表現(xiàn)為：
1、資金未能按期募足。資金未能按期募足有以下情況：其一，采取發(fā)起方式設(shè)立公司的，發(fā)起人沒能認(rèn)足公司應(yīng)發(fā)行的股份并繳納股款。其二，采取募集方式設(shè)立公司的，公司發(fā)行的股份未能按期認(rèn)足，或股份雖已按期認(rèn)足，但未能繳足股款。由于資金沒能按期募足，使公司設(shè)立缺少法定必備的物的要件，公司當(dāng)然設(shè)立不能。
2、沒經(jīng)國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或國(guó)家主管機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)。采取許可設(shè)立原則的國(guó)家，公司的設(shè)立須經(jīng)國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，這是公司設(shè)立必經(jīng)的法定程序。另外，如果公司設(shè)立，沒有被國(guó)家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，那么公司當(dāng)然不能設(shè)立。
3、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)通常被認(rèn)為是股份有限公司募集設(shè)立過程中的決議機(jī)構(gòu)。召開創(chuàng)立大會(huì)是采取募集設(shè)立方式設(shè)立公司必經(jīng)的法定程序。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)由發(fā)起人在法定期限內(nèi)負(fù)責(zé)召集和主持。如果發(fā)起人沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì)，不僅違反了法定程序，而且使公司的董事和監(jiān)事不能產(chǎn)生，公司機(jī)關(guān)無法建立，公司也不能設(shè)立。
4、創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司的決議。各國(guó)公司法大都規(guī)定，由認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會(huì)，有權(quán)作出不設(shè)立公司的決議。該決議一經(jīng)作出，公司便設(shè)立不能。當(dāng)然，不設(shè)立公司的決議，通常是在發(fā)生
不可抗力
或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化，直接影響公司設(shè)立的情況下才作出的。
5、沒有進(jìn)行或不給予設(shè)立登記。設(shè)立登記是公司設(shè)立必經(jīng)的最后一道程序。如果公司沒有到法定登記機(jī)關(guān)進(jìn)行設(shè)立登記或法定登記機(jī)關(guān)不給予登記，公司則不能成立。
二、公司設(shè)立不能法律責(zé)任的承擔(dān)
由于某種原因?qū)е鹿驹O(shè)立不能，其法律后果主要是對(duì)公司設(shè)立期間所產(chǎn)生債務(wù)的履行問題。這主要應(yīng)由發(fā)起人來承擔(dān)。發(fā)起人是設(shè)立中公司最重要的當(dāng)事人。
在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人所處的地位應(yīng)當(dāng)從以下兩個(gè)方面來確定：先從發(fā)起人作為個(gè)人來說，其法律地位表現(xiàn)在發(fā)起人之間的關(guān)系中。數(shù)個(gè)發(fā)起人以設(shè)立公司為目的結(jié)合在一起。他們?yōu)樵O(shè)立公司往往要簽訂設(shè)立公司協(xié)議。各發(fā)起人基于設(shè)立公司協(xié)議，制訂
公司章程
，履行其他義務(wù)。發(fā)起人簽訂的設(shè)立公司的協(xié)議，從性質(zhì)是講屬于民法的合伙合同。
所以，發(fā)起人之間的關(guān)系是合伙關(guān)系。從發(fā)起人作為一個(gè)整體來說，其法律地位表現(xiàn)在發(fā)起人與設(shè)立中公司的關(guān)系中。每個(gè)發(fā)起人，都是設(shè)立中公司原始組成人員。設(shè)立中的公司是無權(quán)利能力社團(tuán)。發(fā)起人作為整體是設(shè)立中公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，對(duì)外代表設(shè)立中的公司，對(duì)內(nèi)履行設(shè)立義務(wù)。當(dāng)公司設(shè)立不能時(shí)，設(shè)立中公司消失，對(duì)設(shè)立公司行為所造成的后果，當(dāng)然要由全體發(fā)起人按照合伙合同承擔(dān)連帶責(zé)任。
當(dāng)公司設(shè)立不能時(shí)，發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)以下責(zé)任：
其一，發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。公司設(shè)立不能時(shí)，發(fā)起人所承擔(dān)的責(zé)任是公司法規(guī)定的一種特有的責(zé)任。這主要表現(xiàn)在：第一，發(fā)起人所承擔(dān)的責(zé)任是無過錯(cuò)責(zé)任，即只要公司設(shè)立不能，發(fā)起人有無過錯(cuò)，在所不問，都要承擔(dān)責(zé)任。第二，發(fā)起人所承擔(dān)的責(zé)任是連帶責(zé)任。為保護(hù)第三人的利益，加重發(fā)起人的責(zé)任，責(zé)任的承擔(dān)不以有行為的發(fā)起人為限，一切發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任。
其二，發(fā)起人對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。認(rèn)股人因認(rèn)購(gòu)了公司股份與發(fā)起人之間形成了股份認(rèn)購(gòu)合同關(guān)系。當(dāng)公司設(shè)立不能時(shí)，股份認(rèn)購(gòu)合同隨之被解除，發(fā)起人與認(rèn)股人雙方均應(yīng)恢復(fù)到?jīng)]有出售和認(rèn)購(gòu)股份前的狀態(tài)。公司法從保護(hù)弱者的立場(chǎng)出發(fā)，為保護(hù)認(rèn)股人的利益，當(dāng)公司不能設(shè)立時(shí)，把認(rèn)股人作為特殊的債權(quán)人加以保護(hù)，即規(guī)定當(dāng)公司設(shè)立不能時(shí)，認(rèn)股人有按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還的權(quán)利。公司設(shè)立不能，除了發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任外，董事也應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任。這主要有以下情況：第一，在公司設(shè)立過程中，為設(shè)立公司，董事受設(shè)立中公司的委托，以設(shè)立中公司名義所產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)由董事與發(fā)起人一起負(fù)連帶責(zé)任。第二，董事超越了代理權(quán)限或以自己的名義所產(chǎn)生的債務(wù)，董事應(yīng)當(dāng)自己承擔(dān)責(zé)任。
