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在股東以非專利技術(shù)出資的情況下，由于非專利技術(shù)不具有公示性，也不像專利技術(shù)那樣受到法律保護(hù)容易操作，因此要確定非專利技術(shù)是否出資到位存在一定的困難和爭議，現(xiàn)實(shí)中也容易引發(fā)股東之間的糾紛。漢華所的律師團(tuán)隊(duì)在辦案過程中就這一問題進(jìn)行了深入的研究和探討，歸納總結(jié)了判定非專利技術(shù)是否出資到位的相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)將研究結(jié)果記錄總結(jié)如下，供大家參考。

一、當(dāng)事人咨詢的問題

一方股東以非專利技術(shù)出資入股，該非專利技術(shù)已經(jīng)過
資產(chǎn)評估
事務(wù)所評估作價(jià)，會(huì)計(jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資報(bào)告已確認(rèn)該非專利技術(shù)出資到位，公司成立一年多以來其他股東未提出異議。該公司成立至今尚未投入生產(chǎn)，仍在籌建之中?，F(xiàn)該公司因某些原因要進(jìn)行整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。

當(dāng)事人的問題是：

1、該股東的非專利技術(shù)出資是否已經(jīng)到位?

2、如果公司整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，在償還完畢公司對外所有負(fù)債后仍有剩余資金，是否應(yīng)當(dāng)向以非專利技術(shù)出資的股東進(jìn)行分配?

二、相關(guān)法律規(guī)定

(一)公司法中關(guān)于非專利技術(shù)的相關(guān)規(guī)定

1、1993年公司法

第二十四條
股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。對作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評估作價(jià)，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任
公司注冊
資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。

第二十五條
股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)帳戶;以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第二十六條
股東全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

2、1999年公司法、2004年公司法 規(guī)定同1993年公司法

3、2005年公司法

第二十七條
【股東出資方式、出資評估及其限制】股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

第二十八條
【股東出資義務(wù)的履行和出資違約】股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第二十九條
【股東出資的驗(yàn)資證明】股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

(二)國家工商行政管理總局關(guān)于公司注冊資本登記管理的規(guī)定

1、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》【發(fā)布日期2005.12.27，實(shí)施日期2006.1.1】現(xiàn)行有效

第七條
作為股東或者發(fā)起人出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)后，由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。

第八條
股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

股東或者發(fā)起人以貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國家工商行政管理總局會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。

股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

第十三條
設(shè)立公司的驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明以下內(nèi)容：

(一)
公司名稱
;

(二)公司類型;

(三)股東或者發(fā)起人的名稱或者姓名;

(四)公司注冊資本額、股東或者發(fā)起人的認(rèn)繳或者認(rèn)購額、出資時(shí)間、出資方式;以募集方式設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)載明發(fā)起人認(rèn)購的股份和該股份占公司股份總數(shù)的比例;

(五)公司實(shí)收資本額、實(shí)收資本占注冊資本的比例、股東或者發(fā)起人實(shí)際繳納出資額、出資時(shí)間、出資方式。以貨幣出資的說明股東或者發(fā)起人出資時(shí)間、出資額、公司的開戶銀行、戶名及賬號;以非貨幣出資的須說明其評估情況和評估結(jié)果，以及非貨幣出資權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況;

(六)全部貨幣出資所占注冊資本的比例;

(七)其他事項(xiàng)。

2、《公司注冊資本登記管理規(guī)定》【發(fā)布日期2004.6.14，實(shí)施日期2004.7.1】*注：本篇法規(guī)已被《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(發(fā)布日期：2005年12月27日 實(shí)施日期：2006年1月1日)廢止

第七條
公司股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對其擁有所有權(quán);以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)擁有土地使用權(quán)。

第九條
公司設(shè)立登記，以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就上述出資的轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，并于公司成立后六個(gè)月內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第十七條
有限責(zé)任公司的股東以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的股東應(yīng)當(dāng)以其它出資方式補(bǔ)交其數(shù)額，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)就股東以其它出資方式補(bǔ)交其出資作出決議并相應(yīng)修改公司章程。

股份有限公司的發(fā)起人以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)，未能辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，交付該出資的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以其它出資方式補(bǔ)交其數(shù)額，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核。

股東或者發(fā)起人補(bǔ)交的出資應(yīng)當(dāng)符合本規(guī)定并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)證，出具驗(yàn)資證明，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

第十九條
股東或者發(fā)起人以非貨幣出資，未按照本規(guī)定第九條的規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，或者轉(zhuǎn)移過戶的出資未達(dá)到公司章程規(guī)定的注冊資本數(shù)額的，屬于虛假出資行為。

3、《公司注冊資本登記管理暫行規(guī)定》【發(fā)布日期1995.12.28，實(shí)施日期1996.3.1】*注：本篇法規(guī)已被《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(發(fā)布日期：2004年6月14日 實(shí)施日期：2004年7月1日)廢止

第十條
注冊資本中以非專利技術(shù)出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就非專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓事宜做出規(guī)定。

公司成立后一個(gè)月以內(nèi)，非專利技術(shù)所有人與受讓人(公司)應(yīng)當(dāng)簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案。

從上述規(guī)定可以看出，我國目前的法律規(guī)定中關(guān)于非專利技術(shù)出資的規(guī)定比較籠統(tǒng)抽象，大都是原則性規(guī)定，沒有對非專利技術(shù)的評估和轉(zhuǎn)移程序等做出具體規(guī)定，而且總的趨勢是資本確定原則越來越弱化，國家的規(guī)定越來越寬松，限制越來越少。

三、關(guān)于非專利技術(shù)出資相關(guān)問題的思考

1、本案中的非專利技術(shù)出資是否已到位?

我們認(rèn)為，根據(jù)對前述法律規(guī)定的解讀和相關(guān)案例中的司法實(shí)踐，確定非專利技術(shù)出資是否到位一般有以下幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：(1)是否依法經(jīng)過評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià);(2)是否經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資確認(rèn)移交公司;(3)技術(shù)資料是否移交給公司并為公司實(shí)際使用;(4)其他股東是否提出過異議。

本案中，除技術(shù)資料是否移交給公司并為公司實(shí)際使用這一標(biāo)準(zhǔn)尚需證據(jù)支持以外，其他標(biāo)準(zhǔn)都是符合的。根據(jù)民事訴訟中的“明顯優(yōu)勢證據(jù)”原則，可以認(rèn)定該股東的非專利技術(shù)已出資到位。

2、如果公司整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，在償還完畢公司對外所有負(fù)債后仍有剩余資金，是否應(yīng)當(dāng)向該股東進(jìn)行分配?

基于第一個(gè)問題的研究結(jié)論，如果股東的出資合法、真實(shí)且已到位，其對公司擁有的股權(quán)就應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，公司清算時(shí)按照規(guī)定清償后的剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照股東的出資比例進(jìn)行分配。

至于非專利技術(shù)，從股東出資到位之日起就已經(jīng)屬于公司所有，股東同時(shí)喪失了對非專利技術(shù)的所有權(quán)。對于公司財(cái)產(chǎn)的處理，應(yīng)當(dāng)由公司股東協(xié)商處理，可以作價(jià)賣給第三方或者任何一方股東，所得款項(xiàng)按照出資比例進(jìn)行分配，但不能強(qiáng)迫退回以非專利技術(shù)出資的一方股東

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