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經(jīng)濟(jì)審判中，經(jīng)常遇到作為一方當(dāng)事人的企業(yè)法人（本文指有限責(zé)任公司）因違反工商行政法規(guī)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況，我國民法通則以及相關(guān)的司法解釋對(duì)涉及企業(yè)被撤銷、解散或歇業(yè)后的民事責(zé)任問題有相應(yīng)的規(guī)定，但對(duì)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后對(duì)外如何承擔(dān)民事責(zé)任卻沒有具體規(guī)定，審判實(shí)踐中處理此類問題時(shí)，在適用法律上理解不一。筆者試從以下幾個(gè)方面予以探討。
一、 吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律涵義
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二百二十五條和《公司登記管理?xiàng)l例》第六十八條的規(guī)定，公司成立后無正當(dāng)理由超過六個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，以及不參加年檢或者年檢不合格的（隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假、情節(jié)嚴(yán)重的），公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷其營業(yè)執(zhí)照。據(jù)此，公司被吊銷
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
，是指工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對(duì)違法的公司作出的一種行政處罰。因此，吊銷執(zhí)照只是追究了公司的行政責(zé)任，其沒有解決公司的民事責(zé)任（即債權(quán)債務(wù)）承擔(dān)問題。我國法律法規(guī)規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。實(shí)踐中，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照的現(xiàn)象在生活中比較普遍，但其中許多公司是為了逃避債務(wù)而故意被吊銷營業(yè)執(zhí)照（主要是故意不參加年檢）。
二、 涉訟公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形的處理
1、訴訟主體的確定
在司法實(shí)踐中，對(duì)上述主體的確定理解不一，主要有二種意見：一種意見認(rèn)為公司清算期間，應(yīng)以公司或其清算組為訴訟主體，未進(jìn)行清算的，可追加該公司的全體股東為被告。理由是：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其后果是企業(yè)法人經(jīng)營資格被強(qiáng)行剝奪，從而喪失了其民事經(jīng)營活動(dòng)的行為能力，最終導(dǎo)致企業(yè)法人消滅，但企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，并不等于企業(yè)法人立即消滅，企業(yè)法人僅僅是停止清算范圍外的一切活動(dòng)。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二十條、第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)上級(jí)主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組依法進(jìn)行清算，清算程序結(jié)束并辦理了工商注銷登記后，企業(yè)法人才歸于消滅，因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至其清算程序結(jié)束被工商注銷前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，其仍可以自己名義或清算組名義從事清算范圍內(nèi)的活動(dòng)進(jìn)行起訴、應(yīng)訴。（參照經(jīng)濟(jì)審判指導(dǎo)與參考第3卷第56-57頁）
另一種意見（筆者贊同該意見）認(rèn)為被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司在清算期間可以公司清算組名義從事清算活動(dòng)，進(jìn)行起訴、應(yīng)訴，如果公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，未進(jìn)行清算，則以該公司的全體股東為被告，承擔(dān)清算責(zé)任。審判實(shí)踐中，如果在訴訟中該公司才被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)允許一方當(dāng)事人變更主體，避免訴累。理由是：《中華人民共和國民法通則》第三十六條規(guī)定：“法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅?！薄秶夜ど绦姓芾砭株P(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》（下簡稱《執(zhí)行意見》）第十條規(guī)定，“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止?！币罁?jù)上述規(guī)定，從性質(zhì)上講，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，乃是公司獨(dú)立人格被全面永久的剝奪，公司自此消滅，它是國家公權(quán)力作用的結(jié)果。法人資格在吊銷營業(yè)執(zhí)照的同時(shí)已終止，而法人終止則意味著其民事權(quán)利能力和民事行為能力已消滅，不能也不應(yīng)再以適格的訴訟主體參與訴訟。因此，只能由其以清算組的名義參與訴訟或以股東為被告承擔(dān)清算責(zé)任。審判實(shí)踐中，在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未經(jīng)清算的，通常將公司和股東列為共同被告，最高人民法院法經(jīng)（2000）23號(hào)答復(fù)函也這樣認(rèn)為，但筆者認(rèn)為仍然將公司列為訴訟主體，與上述《執(zhí)行意見》第十條的規(guī)定相沖突，而且在實(shí)體處理中最終也是以股東承擔(dān)清算責(zé)任為結(jié)果，“名亡實(shí)存”的公司已無需承擔(dān)任何責(zé)任。同時(shí)，最高人民法院副院長李國光于2001年11月13日在《當(dāng)前民商事審判工作應(yīng)當(dāng)注意的主要問題》中闡明：“對(duì)企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照情況下的處理，鑒于確定訴訟主體的目的主要在于明確民事訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者，故而在法律原則范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)盡量避免司法行為與行政行為之間不必要的沖突。……由于將企業(yè)因歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對(duì)于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關(guān)鍵?！邢挢?zé)任公司的清算主體是其全體股東?！庇纱烁M(jìn)一步明確了為避免與《執(zhí)行意見》沖突而將清算主體（有限責(zé)任公司為其全體股東）確定為訴訟主體。
2、 民事責(zé)任的承擔(dān)
根據(jù)我國現(xiàn)行《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》（以下簡稱《管理?xiàng)l例》）中所規(guī)定之吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形不同，其清算主體（即全體股東）應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任也不同。
（1）因注冊(cè)資金不實(shí)被吊銷營業(yè)執(zhí)照?！豆芾?xiàng)l例》第五十八條規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本，取得公司登記，情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照。公司被撤銷登記，則表明公司自始不存在，公司之債權(quán)人自然可要求股東承擔(dān)注冊(cè)資本不實(shí)的責(zé)任，股東在其應(yīng)出資而未出資的額度內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
（2）提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段取得公司登記的，根據(jù)《管理?xiàng)l例》第五十九條規(guī)定，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照，該種情況股東的責(zé)任與注冊(cè)資本不實(shí)一樣，在應(yīng)出資而未出資的額度內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。
（3）公司成立后無正當(dāng)理由超過六個(gè)月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，根據(jù)《管理?xiàng)l例》第六十二條被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。對(duì)于前一種情形，公司成立后未開業(yè)，則表明其未從事商業(yè)活動(dòng)，自然無債權(quán)債務(wù)關(guān)系的發(fā)生。對(duì)于后一種情形，
營業(yè)執(zhí)照吊銷
后，如果股東未對(duì)公司進(jìn)行清算，自行停止前公司所欠債務(wù)，如債權(quán)人訴至法院，則應(yīng)判令股東承擔(dān)清算責(zé)任。
（4）因
公司破產(chǎn)
、解散、清算結(jié)束后不申請(qǐng)辦理注銷登記而被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，對(duì)此種情況，由于公司已對(duì)債權(quán)債務(wù)進(jìn)行了處理，因此不存在股東規(guī)避法律和逃避合同義務(wù)的問題。如果公司解散后股東未對(duì)其清算而私分公司財(cái)產(chǎn)，則債權(quán)人有權(quán)要求股東清償。
（5）不按規(guī)定年檢被吊銷營業(yè)執(zhí)照。實(shí)踐中，公司不參加年檢，多為故意為之，有的是因?yàn)閺氖逻`法行為或公司欠缺有效繼續(xù)存在的法定條件，有的是因負(fù)債較多，故意不參加年檢，坐等營業(yè)執(zhí)照被吊銷，進(jìn)而逃避債務(wù)。在此情形下，公司的債權(quán)人可要求股東承擔(dān)清算責(zé)任，對(duì)于以逃避債務(wù)為目的而不年檢的，應(yīng)注意其有無私分公司財(cái)產(chǎn)等情況，如果存在則債權(quán)人可就因此產(chǎn)生的損失要求股東承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。[page]
（6）因偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，根據(jù)《管理?xiàng)l例》第六十九條規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的。其中偽造、涂改營業(yè)執(zhí)照的，則表明營業(yè)執(zhí)照為假，其法人資格根本不存在，債權(quán)人可直接向“股東”求償。其中出租、出借，轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，對(duì)出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的公司而言，其行為并未侵犯公司的債權(quán)人利益，應(yīng)要求股東對(duì)公司進(jìn)行清算并以此來清償債務(wù)。
綜上所述，上述清算主體承擔(dān)的責(zé)任不外乎一定限度內(nèi)的清償責(zé)任和清算責(zé)任兩種，對(duì)前者如拒絕清償可依法強(qiáng)制執(zhí)行其財(cái)產(chǎn)，對(duì)后者如果在限定的期限內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值，甚至私分企業(yè)財(cái)產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實(shí)際損失的，應(yīng)對(duì)債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失由相應(yīng)的股東承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
三、立法上進(jìn)行完善的幾點(diǎn)建議
1、“揭開公司面紗”，最大限度地保護(hù)債權(quán)人之利益
法律創(chuàng)設(shè)公司法人，并將之作為一個(gè)與自然人并列的民事主體而存在，意味著其應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立性?！坝邢挢?zé)任”的發(fā)明使公司創(chuàng)辦人避免了承擔(dān)無限責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，“股東僅以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”已成為一個(gè)世界性的普遍原則，然而該原則卻被一些商人濫用，公司一旦虧損或破產(chǎn)，商人們以“有限責(zé)任”為保護(hù)傘而逃避責(zé)任和債務(wù)，使債權(quán)人蒙受巨大損失。鑒于此，為保護(hù)債權(quán)利益，依據(jù)民法的誠實(shí)信用原則，必須“揭開公司面紗”。該理論的主要觀點(diǎn)是公司作為一種具有獨(dú)立人格的企業(yè)組織體，以其所有的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，公司的股東僅以其投資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。因而，公司的獨(dú)立法人人格就像一層面紗將公司與股東的責(zé)任分開，即使公司財(cái)產(chǎn)未能全部償還公司的所有債務(wù)，公司股東也免遭公司債權(quán)人的追索。但是，如果股東利用公司的獨(dú)立法人人格來從事各種規(guī)避法律和違法的行為，損害公司債權(quán)人的利益時(shí)，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，維護(hù)穩(wěn)定的市場經(jīng)濟(jì)秩序，在特定的情況下，法官應(yīng)直接追究公司股東的責(zé)任。因此，引入“揭開公司面紗”的理論，強(qiáng)化發(fā)起人（公司股東）的責(zé)任，對(duì)在現(xiàn)階段加速我國適應(yīng)并融入WTO的經(jīng)濟(jì)環(huán)境乃至將來把我國建設(shè)為誠信社會(huì)具有積極意義。
2、改進(jìn)公司登記管理制度，避免司法行為與行政行為的沖突
公司的營業(yè)執(zhí)照是工商部門簽發(fā)的公司注冊(cè)登記的法定證書，公司自成立時(shí)起取得法人資格，而公司的成立則以取得營業(yè)執(zhí)照為其標(biāo)志。在我國，工商管理部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照有兩種，一是向企業(yè)法人頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，二是向非法人企業(yè)和企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)頒發(fā)的《營業(yè)執(zhí)照》。《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》除表明企業(yè)的營業(yè)資格外，同時(shí)也表明其法人的資格，它是兩種資格集于一體的執(zhí)照，而《營業(yè)執(zhí)照》則只表明企業(yè)的營業(yè)資格，并不直接涉及企業(yè)的法人資格問題。因此，在實(shí)踐中公司營業(yè)執(zhí)照是公司合法存在的身份證明，是訴訟活動(dòng)中證明其主體資格和當(dāng)事人身份的主要證據(jù)。那么吊銷公司營業(yè)執(zhí)照的法律后果是企業(yè)的營業(yè)資格被取消還是連同其法人資格一并取消，根據(jù)《國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第十條規(guī)定，“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或營業(yè)資格終止?！眲t意味著其法人資格也被取消，但這恰恰被某些商人為逃避債務(wù)所利用，是造成財(cái)產(chǎn)尚存，公司不在，訴訟受阻的根本原因。目前，解決這一問題較為現(xiàn)實(shí)而可行的方案是對(duì)吊銷營業(yè)執(zhí)照作變更的執(zhí)行和司法解釋，對(duì)上述《執(zhí)行意見》第十條予以修改，即吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失，司法機(jī)關(guān)不因公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照而否認(rèn)其訴訟主體的資格，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司仍可作為合格的原告或被告，實(shí)施該應(yīng)對(duì)方案也在法律原則范圍內(nèi)避免了司法行為與行政行為之間不必要的沖突。同時(shí)，亦應(yīng)說明，這種被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司限于清算中的法人，其營業(yè)資格已終止，在清算期間，可以進(jìn)行與清算事務(wù)相關(guān)和必要的民事行為，清算組可以也應(yīng)該是以公司的名義，并以公司為民事活動(dòng)和訴訟活動(dòng)的主體。目前實(shí)踐中，清算組不以公司名義而以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)和訴訟活動(dòng)的做法，使清算中的公司與其清算組之間的法律關(guān)系并不吻合。
3、適用債權(quán)侵權(quán)行為理論，規(guī)范和完善清算制度
實(shí)踐中，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照對(duì)公司來講是一種被動(dòng)行為，股東往往不主動(dòng)清算。債權(quán)人起訴后，法院一般判令股東在一定時(shí)間內(nèi)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，并以清算后的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，但該判決生效后執(zhí)行難度很大，幾乎無法執(zhí)行，即使委托有關(guān)部門對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制清算，但由于這類公司經(jīng)營不規(guī)范、財(cái)務(wù)不完整、股東法制觀念淡薄、避債意識(shí)強(qiáng)，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前，已不能正常生產(chǎn)，留下一些搬不走的抵押財(cái)產(chǎn)，也有的公司股東躲債在外，使得強(qiáng)制清算不能，案件無法得到執(zhí)行。對(duì)上述情況，必須引入債權(quán)侵權(quán)行為理論，即債的關(guān)系當(dāng)事人以外的第三人（在本文就指股東）故意實(shí)施妨害債權(quán)實(shí)現(xiàn)，使債權(quán)人因此遭受財(cái)產(chǎn)利益損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)让袷仑?zé)任。據(jù)此，筆者建議立法上對(duì)公司股東既不組織清算，又不提供完整財(cái)務(wù)帳冊(cè)，致使法院強(qiáng)制清算不能時(shí)，設(shè)立一個(gè)除斥期間，由法院公告，限公司股東在公告期間內(nèi)（一般可定為三個(gè)月）對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，或提交公司完整的財(cái)務(wù)帳冊(cè)供法院強(qiáng)制清算，逾期不清算或不能提交而法院依職權(quán)又不能取得完整財(cái)務(wù)帳冊(cè)的，致使強(qiáng)制清算不能的，認(rèn)定股東對(duì)債權(quán)人的債權(quán)構(gòu)成侵權(quán)，適用侵害債權(quán)的侵權(quán)行為理論，由股東在不超過
公司注冊(cè)資金
范圍內(nèi)對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。