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摘要]：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，喪失營業(yè)資格，但法人資格并未消滅，經(jīng)過清算后，法人的權(quán)利能力和行為能力人才算全部終止。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至清算結(jié)束期間，依其清算義務履行程度，可分三種情形討論其被告資格和訴訟代表資格問題。

[關(guān)鍵詞]：公司法人 吊銷營業(yè)執(zhí)照 被告資格 訴訟代表資格

在現(xiàn)代企業(yè)制度里，公司是最重要的企業(yè)形式，也是最主要的市場經(jīng)濟主體。我國每年有大量的公司進入市場和退出市場，目前公司退出市場主要通過工商行政管理部門以吊銷營業(yè)執(zhí)照的方式進行，而公司退出市場勢必會影響到股東利益、債權(quán)人利益，甚至是公共利益。本文主要從訴訟主體地位的角度來分析公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的法律效果。

一、吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律性質(zhì)

營業(yè)執(zhí)照，是登記注冊機關(guān)代表國家核發(fā)給公司準許其營業(yè)的憑證。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，我國的營業(yè)執(zhí)照分為四種：1、
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
;2、營業(yè)執(zhí)照;3、中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照;4、中華人民共和國營業(yè)執(zhí)照。第一種、第二種執(zhí)照是核發(fā)給內(nèi)資企業(yè)，依據(jù)《公司登記管理條例》或《企業(yè)法人登記管理條例》不同，分別有不同樣式，但其法律效果相同;第三種、第四種執(zhí)照是核發(fā)給外商投資企業(yè)。

頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理部門的行政管理行為，起到證明公司具有法人資格和經(jīng)營資格的作用，在公法領域，其性質(zhì)屬于行政證明行為。嚴格來說，公司的法人資格取得，不是通過工商行政管理部門頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照授予，而是公司的開辦者依照法律規(guī)定的要求設立時另行取得。這可以由其它行政機關(guān)授予，也可以由司法機關(guān)確認。當然在公司成立環(huán)節(jié)上，法人資格的取得和營業(yè)資格的取得統(tǒng)一歸由工商行政管理部門頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照授予，在實踐中也不會出現(xiàn)什么問題。因為法人是法律對財產(chǎn)的人格化，賦予這個財產(chǎn)獨立性，最重要的是賦予其獨立的意思表示能力和獨立的責任能力。至于由哪個國家機關(guān)代表國家依照法律規(guī)定給這個財產(chǎn)披上“人格面紗”，其實并不重要。但當涉及公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其法律效果是什么，在理論界和實務界卻存在許多爭議。因為公司 “人格面紗”被完全掀開后，不只是涉及股東利益，更重要的是涉及債權(quán)人利益。因此，大量的民事訴訟就會接踵而至，司法實踐也因理論上的認識模糊而做法不一。

吊銷營業(yè)執(zhí)照后，公司喪失經(jīng)營資格是毋庸置疑的，但是否因此就同時喪失了法人資格呢?目前，在法律規(guī)范層面上存在沖突;在學說層面上存在幾種觀點。

在法律規(guī)范層面上，體現(xiàn)法人資格消亡的，主要集中在以下兩個文件：1、《國家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見》第10條規(guī)定：“企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營資格終止?！?、2002年5月8日工商立字[2002]第106號《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復》指出：“根據(jù)《公司登記管理條例》第3條和《企業(yè)法人登記管理條例》第2條、第25條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人的憑證，申請人經(jīng)登記主管機關(guān)依法核準登記領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，企業(yè)法人隨之消亡?！?體現(xiàn)法人資格并不隨同消亡的，主要集中在最高人民法院給甘肅省高級人民法院法經(jīng)(2002)23號答復函和遼寧省高級人民法院法經(jīng)(2002)24號答復函中，其指出：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。

在學說層面上，主要有以下幾種 ：1、清算法人說。此說認為，企業(yè)法人因解散事由出現(xiàn)而消滅其主體，其權(quán)利能力、行為能力也隨之喪失，但為避免其財產(chǎn)會因此而成為無主財產(chǎn)，法律專門為法人的清算設立一種清算法人，這種法人是特設的獨立存在的新法人，不再享有原法人的能力，依法只在清算范圍內(nèi)享有一定的能力;2、人格消滅說。此說認為，公司一經(jīng)解散即喪失其獨立人格，其財產(chǎn)歸股東共有; 3、同一人格說。此說認為，清算中的公司法人與解散事由出現(xiàn)前的公司法人在本質(zhì)上是相同的，只是其權(quán)利能力范圍有所縮小，不再享有從事生產(chǎn)經(jīng)營的能力，但在清算目的范圍內(nèi)仍然享有權(quán)利能力。除此之外，還有擬制存續(xù)說、同一人格兼擬制說等等。

如何判斷不同學說之間、法律規(guī)范之間的沖突呢?應堅持兩項原則：1、法理上的自圓其說性;2、實踐上的功效性。清算法人說，它無法解釋清算法人怎么來，與原法人之間何種關(guān)系。把理論問題復雜化后，對司法實踐卻無多大意義。人格消滅說，從邏輯上，的確能自圓其說，既然把領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，作為取得法人資格的憑證，那么吊銷營業(yè)執(zhí)照，就理所當然作為消滅法人資格的依據(jù)。但這樣極易使股東陷入不利地位，因為法人的人格面紗一旦被全部揭開，債權(quán)人就有權(quán)向法人的投資者直接追索自己的債權(quán)，這顯然與股東的
有限責任
原則背道而馳。

權(quán)衡之下，筆者更贊同同一人格說，理由如下：1、吊銷營業(yè)執(zhí)照僅僅是導致
公司解散
的法定事由。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司因下列原因解散：
公司章程
規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司規(guī)定的其它解散事由出現(xiàn);股東會或者股東大會決議解散;因公司合并或者分立需要解散;依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷;公司僵局時需要解散。這些解散事由，前三種是自愿解散事由，第四種是行政強制解散事由，第五種是司法決定解散事由。除因公司合并或者分立需要解散事由外，出現(xiàn)其它事由均應進行清算。清算后的法律效果在一般情況下直接導致法人的終止，但當面臨資不抵債時，將進入破產(chǎn)程序，直到最后法人的終止。由此可見，上述的邏輯關(guān)系是：吊銷營業(yè)執(zhí)照導致公司出現(xiàn)解散的法定事由——公司的解散事由啟動了清算程序——清算的結(jié)果導致法人的終止或者途徑破產(chǎn)程序最終導致法人的終止。2、該學說可以平衡股東利益、債權(quán)人利益和其它人利益。從善意相對人的利益分析，吊銷營業(yè)執(zhí)照后，公司喪失了經(jīng)營資格，但并不能因此就一概得出與第三者的經(jīng)營交易行為無效。許多第三者根據(jù)其原先的交易習慣或者憑借公司所提供的營業(yè)執(zhí)照復印件進行善意交易，如果確認該交易行為無效，將會損害善意相對人的利益，進而危及市場的交易安全。從股東利益分析，設立公司制度的目的，主要是鼓勵大家投資，推動經(jīng)濟發(fā)展。特別是股東的有限責任原則，使股東能在責任安全區(qū)內(nèi)賺錢，不至于公司的債務連累其身，因此，暫時掀開公司面紗也好，還是永久掀開公司面紗也罷，應該是不得已而為之。[page]