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股份有限公司
未及時(shí)召開創(chuàng)立大會(huì)導(dǎo)致公司設(shè)立失敗

案例：

青花股份
有限公司
發(fā)起人在招股說明書中承諾自2002年3月1日至2002年5月1日止，三個(gè)月內(nèi)首批向社會(huì)公開募集資金5000萬元后，召開公司創(chuàng)立大會(huì)。但是，青花股份有限公司發(fā)起人在按期募足資金后，拖延至2002年6月5日仍未發(fā)出召開公司創(chuàng)立大會(huì)通知，股東要求股份有限公司發(fā)起人按所認(rèn)購的股金加算銀行利息予以返還。青花股份有限公司發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會(huì)，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟(jì)損失，不同意股東的要求。雙方幾經(jīng)協(xié)商未達(dá)成一致，訴至人民法院，經(jīng)審理，人民法院判決青花股份有限公司的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內(nèi)予以一次性退還并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

評(píng)析：

該案是發(fā)起人違反以募集方式設(shè)立股份有限公司程序而導(dǎo)致公司不能設(shè)立的典型案例。本案中，發(fā)起人違反公司法的規(guī)定，不開或超過規(guī)定的時(shí)間沒有召開創(chuàng)立大會(huì)而致公司不能成立的直接后果，應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān);股東因發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)申請(qǐng)公司設(shè)立登記，有權(quán)要求退股。　　公司設(shè)立不能，顧名思義，即公司設(shè)立沒能成功，是指在公司設(shè)立過程中，由于某種原因，導(dǎo)致公司不能成立。這主要是公司設(shè)立過程中，沒有依法運(yùn)作而導(dǎo)致的必然結(jié)果。公司設(shè)立不能是公司設(shè)立失敗的一種表現(xiàn)形式。這主要是公司設(shè)立過程中，沒有依法運(yùn)作而導(dǎo)致的必然結(jié)果。公司發(fā)起人以及其他公司機(jī)關(guān)可能已經(jīng)進(jìn)行了一系列的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這些行為的后果處理以及由此帶來的糾紛都屬于公司設(shè)立不能糾紛。

公司設(shè)立不能在實(shí)踐中主要是由于以下幾個(gè)原因?qū)е碌模?br />

(一)資本沒有籌足。為保證公司資本充實(shí)，公司法對(duì)公司的設(shè)立規(guī)定了最低資本限制，如果設(shè)立公司過程中沒有募集到足夠的資本，則公司不能成立。依照公司法，對(duì)于股份公司的設(shè)立，如果發(fā)起人沒有認(rèn)足公司應(yīng)發(fā)行的全部股份，公司不能成立。以募集設(shè)立的，公司必須公告招股說明書，規(guī)定本次募股的起止期限，如在規(guī)定的期限內(nèi)沒有募足公司的應(yīng)發(fā)行股份，公司也不能成立。

(二)不符合公司法規(guī)定的公司成立要件。為保證交易安全，公司法第23條對(duì)
有限責(zé)任公司
的設(shè)立條件作了規(guī)定;公司法第77條對(duì)
股份有限公司設(shè)立
條件的規(guī)定，除了應(yīng)具備以上幾個(gè)條件外，股份有限公司股份的發(fā)行和籌辦事項(xiàng)須符合法定的條件。

(三)發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)。召開創(chuàng)立大會(huì)是采取募集設(shè)立方式設(shè)立公司必經(jīng)的法定程序。如果發(fā)起人沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì)，不僅違反了法定程序，而且使公司機(jī)關(guān)無法建立，公司也不能設(shè)立。

(四)創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司的決議。發(fā)行股份的股款募足后，創(chuàng)立大會(huì)對(duì)公司的設(shè)立活動(dòng)進(jìn)行審查，在“發(fā)生不可抗力或經(jīng)營條件發(fā)生重大變化影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。”(公司法第91條)創(chuàng)立大會(huì)作出不設(shè)立公司的決議，導(dǎo)致公司設(shè)立失敗。

當(dāng)然，能夠引起公司設(shè)立失敗的原因并不僅僅限于上述幾項(xiàng)，這需要在實(shí)踐中根據(jù)不同的情況作出判斷。在公司設(shè)立的任何階段，只要存在客觀上使公司成立不可能或不必要的情況，均可導(dǎo)致公司設(shè)立失敗。

由于某種原因?qū)е鹿驹O(shè)立不能，對(duì)公司設(shè)立期間所產(chǎn)生債務(wù)由誰對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任呢?股東也往往已經(jīng)對(duì)公司進(jìn)行了部分出資，那么公司不能成立時(shí)，股東是否可以收回出資?又從誰手中收回出資呢?上述問題如果處理不當(dāng)，都可能會(huì)產(chǎn)生糾紛。