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文章分析了國有企業(yè)公司化改制的一般程序與操作問題：根據(jù)有關(guān)規(guī)定和各地操作企業(yè)改制的實踐經(jīng)驗，國有企業(yè)改制尤其是國有企業(yè)的公司化改制一般應當包括如下幾個必要程序；同時文章還提供包括國有企業(yè)改制，國有企業(yè)公司化改制，國有企業(yè)公司化改制的一般程序與操作問題等相關(guān)信息咨詢。

一直以來，在中央層級上（全國人大及其常委會、國務院及其國有資產(chǎn)主管部門）我國都沒有制定和頒布一部系統(tǒng)地指導各類國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)制度改革的操作性和程序性規(guī)定，《公司法》第七條關(guān)于國有企業(yè)改建為公司的程序性規(guī)定更是過于簡單和抽象，欠缺可操作性。改制過程中的關(guān)鍵操作環(huán)節(jié)如產(chǎn)權(quán)界定、資產(chǎn)評估等都是由專門的部門規(guī)章加以規(guī)范的，只有各級地方政府（一般是省級和地級）或中央企業(yè)集團頒布了指導本行政區(qū)域內(nèi)或本集團下屬的國有企業(yè)如何操作改制的具體程序規(guī)定。2003年11月30日國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會制定的《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》，該意見就國有企業(yè)改制過程中的批準制度、清產(chǎn)核資、財務審計、資產(chǎn)評估、交易管理、定價管理、轉(zhuǎn)讓價款管理、依法保護債權(quán)人利益、維護職工合法權(quán)益、管理層收購等重要環(huán)節(jié)和問題作了原則性規(guī)定，指明了國有企業(yè)改制過程中的基本操作環(huán)節(jié)和內(nèi)容。但嚴格說來，該規(guī)范意見還不能看成是一部系統(tǒng)的國有企業(yè)改制程序規(guī)定。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定和各地操作企業(yè)改制的實踐經(jīng)驗，國有企業(yè)改制尤其是國有企業(yè)的公司化改制一般應當包括如下幾個必要程序，以下按通常的操作順序分別加以介紹。

1、成立改制工作組織并進行前期準備活動

成立以企業(yè)的資產(chǎn)所有者代表或國有產(chǎn)權(quán)持有單位派駐代表為首的改制工作組（或稱改制籌備組、改制委員會等），大的企業(yè)還要專門設立改制辦公室，專司其職，全面負責與企業(yè)改制有關(guān)的各項工作。

根據(jù)情況需要，也可以由政府、企業(yè)主管部門派駐指導組或工作組，對企業(yè)改制進行指導或組織實施。改制組織中一般應包括政府出資代表、企業(yè)經(jīng)營者、職工和工會代表和律師、會計師與評估師、改制輔導專家等專業(yè)人士。

國有企業(yè)要改制，在征得主管部門或者上級公司（國有產(chǎn)權(quán)持有單位）的原則同意后才能正式啟動，改制籌備組織的成立即已隱含了這一當然前提。

改制組織成立后，即應著手進行跟企業(yè)改制相關(guān)的準備工作，這主要有：同政府及政府主管部門進行溝通，取得他們對改制的支持和政策優(yōu)惠；在企業(yè)內(nèi)部作好輿論宣傳，對企業(yè)將要進行改制的必要性和緊迫性、改制的初步方案和大體方向、改制行為對職工和經(jīng)營者權(quán)益的影響、改制后職工權(quán)益的保障等內(nèi)容制成小冊子分發(fā)給職工，并組織政府政策宣傳部門或社會上有影響的改制專家、經(jīng)濟學家到企業(yè)給員工作講座，轉(zhuǎn)變職工的思想觀念；在社會上進行公告，對企業(yè)的債權(quán)人、債務人發(fā)出企業(yè)即將改制的通知等。

這些前期準備工作是改制方案的順利通過和實施的前提，所以不應忽視。

2、清產(chǎn)核資與產(chǎn)權(quán)界定、財務審計（含離任審計）

國有企業(yè)改制，改的就是國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)。這就需要在制訂改制方案之前（至少在制訂改制方案的同時）摸清家底，先進行產(chǎn)權(quán)界定和清產(chǎn)核資、財務審計，后進行資產(chǎn)評估。

《公司法》第七條對于國有企業(yè)改建為公司的程序作了總體的規(guī)定，其中企業(yè)清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定是必經(jīng)的程序，《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》也重申了這一立場。清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定是改制中的一項基礎(chǔ)性工作，就是對企業(yè)現(xiàn)有的財產(chǎn)權(quán)進行甄別和確認，在財產(chǎn)清查的基礎(chǔ)上甄別企業(yè)的各所有者對企業(yè)全部財產(chǎn)擁有的權(quán)益。

根據(jù)規(guī)定，國有企業(yè)凡是實行股份制改造或發(fā)生兼并、拍賣等產(chǎn)權(quán)變動的，都應當進行產(chǎn)權(quán)界定。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權(quán)益，其中國有企業(yè)借貸資金形成的凈資產(chǎn)必須界定為國有產(chǎn)權(quán)。企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認定與處理的，必須按照國資委頒布的清產(chǎn)核資以及資產(chǎn)損失認定的規(guī)定履行批準程序。由于清產(chǎn)核資和產(chǎn)權(quán)界定是對企業(yè)國有資產(chǎn)進行精確評估的基礎(chǔ)和前提，這一步如果出了偏差和疏漏，資產(chǎn)評估的結(jié)果必然失真。

國有企業(yè)改制，必須由直接持有該國有產(chǎn)權(quán)的單位決定聘請具備資格的會計師事務所進行財務審計。凡改制為非國有的企業(yè)，還必須按照國家有關(guān)規(guī)定對企業(yè)法定代表人進行離任審計。

國有企業(yè)公司化改制過程中的問題

國有企業(yè)在公司化改制過程中，除了需要遵循《公司法》等法律所要求的條件外，還可能產(chǎn)生其他問題。主要有：

一、國有資產(chǎn)保護的法律問題

國有企業(yè)改制過程中，往往涉及到國有資產(chǎn)的折股出資、產(chǎn)權(quán)出讓、企業(yè)整體出售等。在這些情況下，必須對國有資產(chǎn)進行評估，同時接受國有資產(chǎn)管理部門的監(jiān)督和核查。國有資產(chǎn)的所有權(quán)屬于全體中國公民，由國家代理人民進行管理和保管。因此，國有資產(chǎn)的法律上的產(chǎn)權(quán)人是國家。國家有權(quán)對國有資產(chǎn)進行占有、使用、收益、處分，但是國家必須通過國家的代理人行使該項權(quán)利，因為國家作為一個組織無法直接行使權(quán)利。國有資產(chǎn)管理部門或者國有企業(yè)的直接占有使用者，如國有企業(yè)的負責人，無權(quán)對國有資產(chǎn)進行處分，尤其是對于國有資產(chǎn)高價低賣或者無償贈與，更是嚴重侵害國家利益的行為，應當予以嚴格禁止。非法處分國有資產(chǎn)使國家遭受嚴重損失，或者通過非法處分國有資產(chǎn)而獲利的，或者因受賄而對國有資產(chǎn)高價低賣，構(gòu)成犯罪的，應當承擔刑事責任。國有資產(chǎn)管理部門因疏于履行職責而致國有資產(chǎn)流失的，構(gòu)成瀆職罪的，應當由國家司法部門對其依法追究刑事責任。

二、股份有限公司的上市輔導法律問題

上市輔導制度是亞洲證券市場的一個特色。這主要是由亞洲許多國家長期以來存在著大量國有企業(yè)、國家控股公司、家族式企業(yè)，這些企業(yè)構(gòu)成了擬上市企業(yè)的主體，要符合上市標準都需要進行公司化改制。為了協(xié)助企業(yè)做好上市準備工作，這些國家紛紛建立了上市輔導制度。其中以日本和我國臺灣地區(qū)為代表。我國由于歷史和現(xiàn)實情況與這些國家相似，因此中國證監(jiān)會1995年下發(fā)了《關(guān)于對公開發(fā)行股票公司進行輔導的通知》，規(guī)定上市輔導期應為自公司與證券經(jīng)營機構(gòu)簽訂證券承銷協(xié)議和輔導協(xié)議時起，到公司股票上市后一年止。2000年證監(jiān)會又發(fā)布了《股票發(fā)行上市輔導工作暫行辦法》（以下簡稱暫行辦法），具體規(guī)定了關(guān)于上市輔導的相關(guān)規(guī)范。根據(jù)該暫行辦法，輔導期與原通知一樣為一年時間，；輔導期包括承銷期的輔導與上市后的輔導兩個階段；主體為由具有主承銷資格的證券公司至少三名具有證券從業(yè)資格的工作人員，其中至少兩名具有一次以上的證券上市實踐經(jīng)驗。輔導的主要內(nèi)容有：

（1）股份有限公司的設立、歷次演變、公司設立程序的合法性及有效性；

（2）股份有限公司的人事、財務、供產(chǎn)銷系統(tǒng)的獨立完整性；

（3）對與公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及持有公司向社會公開發(fā)行的股票的5％以上（含5％）的股東進行《公司法》、《證券法》等法律、行政法規(guī)知識的培訓；

（4）建立健全股東大會等組織機構(gòu)并規(guī)范其運作；

（5）按照股份有限公司會計制度建立健全財會制度；

（6）股份有限公司的決策制度、內(nèi)部控制以及有效運作；

（7）股份有限公司上市的信息披露制度；股份有限公司、控股股東以及關(guān)聯(lián)方股東的持股變動情況；

（8）以募集方式設立股份有限公司的，其發(fā)起人所認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；

（9）股份有限公司上市的，持有該公司股票面值達人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元，其向社會公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上。

三、股東出資與股權(quán)設置問題

依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東出資方式可以有多種，如現(xiàn)金出資、實物出資以及無形資產(chǎn)出資等。值得注意的是，股東出資以及公司設立必須符合公司法規(guī)定的以下規(guī)范：以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專業(yè)技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司或股份有限公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外；股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額；股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專業(yè)技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；股東不按照上述規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。

在國有企業(yè)改制為公司的過程中，根據(jù)國家國有資產(chǎn)管理局和國家體改委發(fā)布的《股份有限公司國有股權(quán)暫行管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門直接建立的國有企業(yè)以其全部資產(chǎn)改建為股份有限公司的，原國有企業(yè)的凈資產(chǎn)折成的股份應當作為國有股；有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門直接建立的國有企業(yè)以其部門資產(chǎn)（連同負債）改建為股份有限公司的，如果進入股份有限公司的評估前的凈資產(chǎn)累計高于原國有企業(yè)凈資產(chǎn)的50％（含50％），或主營生產(chǎn)部門全部或大部分資產(chǎn)進入股份有限公司的，其凈資產(chǎn)折合成的股份應當界定為國有股；進入股份有限公司的凈資產(chǎn)的與50％的（不包括50％），應當界定為國有法人股。國有法人單位（行業(yè)性總公司和具有政府行政管理職能的公司除外）所擁有的企業(yè)，包括產(chǎn)權(quán)關(guān)系經(jīng)過界定或確認的國有企業(yè)的全資子企業(yè)和控股子企業(yè)）及其下屬企業(yè)，以全部或部分資產(chǎn)改建成股份有限公司的，進入該公司的凈資產(chǎn)所形成的股份應當界定為國有股。

在股份制改造過程中，必須注意以上問題，妥善加以解決或處理，才能有效規(guī)范企業(yè)改制程序，引導國有企業(yè)改制行為，使國有企業(yè)改革取得成功。