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甲、乙兩公司系一個(gè)
法定代表人
。1998年1月24日，甲公司出資注冊(cè)成立了乙公司。1月26日，甲公司抽回乙
公司注冊(cè)資金
。2002年8月6日，丙公司提起訴訟要求乙公司償還債務(wù)，法院判決支持丙公司的訴訟請(qǐng)求。乙公司于2002年10月26日收到該判決后沒有上訴。 2002年至2004年，乙公司歇業(yè)沒有年檢。2004年11月1日，工商局吊銷了乙公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。2003年8月9日，甲公司起訴乙公司要求償還債務(wù)，乙公司反訴要求甲公司補(bǔ)足注冊(cè)資金，法院判決甲公司在判決生效后補(bǔ)足抽逃乙公司的注冊(cè)資金，乙公司償還甲公司債務(wù)。2003年9月25日，甲公司補(bǔ)足了抽逃成立乙公司的注冊(cè)資金，當(dāng)天，乙公司將甲公司補(bǔ)足的注冊(cè)資金以履行債務(wù)判決付給甲公司。

法院在執(zhí)行丙公司對(duì)乙公司的勝訴判決過程中，由于乙公司沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，對(duì)于是否追加甲公司為被執(zhí)行人，在其抽逃乙公司成立時(shí)的注冊(cè)資金范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任，出現(xiàn)兩種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：甲公司抽逃乙公司成立時(shí)的注冊(cè)資金是違法行為，甲公司五年后補(bǔ)足乙
公司注冊(cè)
資金是履行判決義務(wù)。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第八十條之規(guī)定，追加甲公司為本案被執(zhí)行人，在抽逃乙公司成立時(shí)的注冊(cè)資金范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：甲公司抽回乙公司成立時(shí)注冊(cè)資金的行為雖然違法，但甲公司五年后補(bǔ)足乙公司注冊(cè)資金后，就不再對(duì)乙公司承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)榉刹]有關(guān)于何時(shí)補(bǔ)足抽逃公司注冊(cè)資金的規(guī)定。乙公司將甲公司補(bǔ)足的注冊(cè)資金以履行債務(wù)判決的方式付給甲公司，屬于自愿履行。因此，在執(zhí)行丙公司的勝訴判決中追加甲公司為被執(zhí)行人的做法不當(dāng)。

本案中，筆者同意第一種觀點(diǎn)。按照英美法系的通常做法，本案可以直接運(yùn)用“揭開公司面紗”（公司人格否認(rèn)）及深石原則，以保護(hù)債權(quán)人的利益。前者是指，在母子公司中，如果存在的控制與被控制關(guān)系導(dǎo)致子公司已不具備獨(dú)立法律人格，法院將揭開公司的面紗，否認(rèn)子公司人格的存在，使母公司對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；后者是指在母公司對(duì)子公司投入資本嚴(yán)重不足、抽逃資金等嚴(yán)重情形下，不僅要揭開子公司之面紗，讓母公司直接對(duì)子公司之債權(quán)人負(fù)責(zé)，而且母公司對(duì)子公司之貸款也被視為投資之補(bǔ)足，而不允許對(duì)子公司主張債權(quán)，或者即使不存在上述情形，于一般情況下，母公司之債權(quán)也應(yīng)居次于子公司其他債權(quán)人以及優(yōu)先股東獲得清償（自動(dòng)居次）。但我國(guó)公司法尚未完全確立公司人格否認(rèn)制度，更無深石原則的實(shí)踐。然而甲公司的非誠(chéng)信行為顯然不能得到保護(hù)，可以根據(jù)民法原則和有關(guān)司法解釋予以解決。

其一，根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，直接追加甲公司為被執(zhí)行人。1987年最高人民法院作出的《關(guān)于行政單位和企業(yè)單位開辦的企業(yè)倒閉后債務(wù)誰來承擔(dān)問題的批復(fù)》中規(guī)定：“行政單位開辦的企業(yè)、公司停辦后，凡符合中共中央、國(guó)務(wù)院中發(fā)（1986）6號(hào)文件〈關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定〉第六條、國(guó)務(wù)院國(guó)發(fā)（1985）102號(hào)文件〈關(guān)于在進(jìn)一步清理中整頓各類公司的通知〉第三條第一款的規(guī)定，應(yīng)由直接批準(zhǔn)的業(yè)務(wù)主管部門負(fù)責(zé)清理，企業(yè)、公司所負(fù)債務(wù)先由企業(yè)、公司的財(cái)產(chǎn)清償，對(duì)不足部分由直接批準(zhǔn)開辦企業(yè)的業(yè)務(wù)主管部門或開辦公司的呈報(bào)單位負(fù)責(zé)清償?！边@是最高人民法院根據(jù)中央及國(guó)務(wù)院文件精神首次以司法解釋形式確立法人人格否認(rèn)制度在司法實(shí)踐中的適用。1994年最高人民法院作出的《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》中規(guī)定：“企業(yè)開辦的其他企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取了
企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照
，其實(shí)際投入的自有資金雖與注冊(cè)資金不符，但達(dá)到了〈中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則〉第十五條第（七）項(xiàng)或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，并且具備了企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具備法人資格，以其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。但如果該企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，開辦企業(yè)應(yīng)當(dāng)在該企業(yè)實(shí)際投入的自有資金與注冊(cè)資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任”：“企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但實(shí)際沒有投入自有資金，或者投入的自有資金達(dá)不到〈中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則〉第十五條第（七）項(xiàng)或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)?！?br />

最高人民法院于1998年作出的《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》中規(guī)定：“被執(zhí)行人為無法人資格的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)，無能力履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院可以裁定執(zhí)行該獨(dú)資企業(yè)業(yè)主的其他財(cái)產(chǎn)”：“被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對(duì)其開辦時(shí)投入的注冊(cè)資金不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊(cè)資金不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金的范圍內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任?！?br />

有人認(rèn)為甲公司雖然有抽逃資金的行為，但已于事后補(bǔ)足出資，因此再將其追加為被執(zhí)行人不合適。我們認(rèn)為，公司法人注冊(cè)資金不僅是公司設(shè)立時(shí)必須具備的基本要件之一，也是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)和對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的保證，這是我國(guó)公司法中資本金確定原則決定的。甲公司事后彌補(bǔ)的行為并非其不承擔(dān)民事責(zé)任的抗辯，原因在于甲公司一旦存在抽逃資金的行為，導(dǎo)致乙公司無法清償丙公司的債權(quán)，根據(jù)上述司法解釋，甲公司在法院判決乙公司償還丙公司債務(wù)之時(shí)，就已經(jīng)成為丙公司的債務(wù)人和被執(zhí)行人。其事后進(jìn)行補(bǔ)足出資的行為并非是向丙公司清償債務(wù)，丙公司對(duì)甲公司的債權(quán)并未消滅。因此當(dāng)然可以追加其為被執(zhí)行人。

其二，運(yùn)用誠(chéng)實(shí)信用原則，否定乙公司的人格。英美法系國(guó)家是通過判例確定公司法人格否認(rèn)制度，大陸法系國(guó)家，如德國(guó)、日本都是從“誠(chéng)實(shí)信用”、“禁止權(quán)利濫用”等一般民法原則出發(fā)，通過不斷實(shí)踐最終確立公司法人格否認(rèn)制度。而“誠(chéng)實(shí)信用”、“禁止權(quán)利濫用”作為我國(guó)民法上的兩大基本原則已有明文規(guī)定。如民法通則第四條規(guī)定，“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則?！焙贤ǖ诹鶙l規(guī)定，“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則?！币夜驹谛獦I(yè)期間將注冊(cè)資金當(dāng)天償還甲公司債務(wù)的行為，嚴(yán)重?fù)p害丙公司的合法權(quán)益。因此，本案完全可以根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則等一般條款否認(rèn)乙公司人格，使甲公司對(duì)乙公司的債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任。[page]