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某縣農(nóng)業(yè)局下設了該縣農(nóng)業(yè)局植保公司（未經(jīng)工商登記，以下簡稱植保公司），該局任命王某為該公司經(jīng)理（2006年兼任該縣農(nóng)業(yè)局植保站站長），該公司人員均是縣農(nóng)業(yè)局派去的正式職工，農(nóng)業(yè)局除給公司職工每人每月200元的極少部分工資和第13個月的獎勵工資500元外，未給該公司撥付經(jīng)營性資金和提供經(jīng)營場所。公司開展農(nóng)藥經(jīng)營活動的資金全部向公司職工和外人借貸，一律按月息5厘支付利息，所得利潤除上交農(nóng)業(yè)局規(guī)定的管理費外，用于發(fā)放公司職工的工資、福利及費用開支，公司進貨以植保站的名義，經(jīng)營的賬目又都是做在該公司賬上。2004年至2006年該公司經(jīng)營南昌高興龍公司（簡稱高興龍公司）的農(nóng)藥，向高興龍公司支付購農(nóng)藥貨款1126473元，由于按市場統(tǒng)一批發(fā)價與結(jié)算價的差異，高興龍公司實收植保公司貨款1059662.15元,兩者差額為66810.85元。依照高興龍公司農(nóng)藥特許經(jīng)銷合同規(guī)定，實行折扣返利經(jīng)營模式，將差額部分以折扣返利形式返給經(jīng)銷商（客戶）。2004年至2006年，王某先后3次收受高興龍公司業(yè)務員送的現(xiàn)金共計人民幣47500元未入該公司賬，據(jù)為己有，公訴機關以王某犯貪污罪向法院提起公訴。

分歧

本案在審理過程中，對王某的行為如何定性存在四種意見。第一種意見認為王某構(gòu)成受賄罪。理由是，王某利用該公司經(jīng)理的職務便利，在經(jīng)濟往來中收受供貨方送的款，這款在處分權(quán)上主動權(quán)在高興龍公司，系高興龍公司的資金，王某違反國家規(guī)定收受款后歸個人所有，符合受賄罪的構(gòu)成要件。第二種意見認為王某構(gòu)成侵占罪，其理由是，植保公司無國有資產(chǎn)，系
個人合伙
性質(zhì)，王某不符合貪污或受賄犯罪的主體資格，王某收受該款后采取不入賬手段侵占此款，侵占了該公司其他合伙人的共有財產(chǎn)，屬于侵占行為。第三種意見認為王某的行為不構(gòu)成犯罪，理由是，植保公司未依法登記，王某利用職務之便以這未依法登記的公司名義與他人合伙私自經(jīng)營，屬于違反紀律的行為。第四種意見認為王某的行為構(gòu)成
職務侵占罪
。

筆者同意第四種意見。

評析

本案爭議的焦點主要有二個方面，一是植保公司的性質(zhì)是什么，王某在公司中的身份是什么？二是王某收受的財物性質(zhì)是什么？。

一、 植保公司性質(zhì)和王某身份的界定

確定本案的性質(zhì)是認定王某在植保公司主體身份的關鍵，而認定王某的主體身份又是正確認定王某構(gòu)成何種罪的一個重要因素，因為受賄罪、職務侵占罪和侵占罪的主體不同。侵占罪是一般主體，受賄罪和職務侵占罪是特殊主體。根據(jù)刑法規(guī)定，受賄罪的主體是國家工作人員，即在國家機關中從事公務的人員，國有公司、企業(yè)、
事業(yè)單位
、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員。所謂“公務”，是指帶有國家性質(zhì)的事務，是代表國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領導、監(jiān)督、管理等職責，主要表現(xiàn)為與其職權(quán)相關的公共事務以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務活動。職務侵占罪的主體是受賄罪主體范圍以外的公司、企業(yè)或者其他單位的人員。根據(jù)相關法律規(guī)定，刑法中規(guī)定的公司、企業(yè)應當僅限于依法登記設立的市場主體。本案中的植保公司未經(jīng)依法登記設立，沒有取得營業(yè)執(zhí)照，顯然不屬于刑法規(guī)定的公司、企業(yè)。該公司是否屬于“其他單位”？對于“其他單位”法律沒有明確界定。有觀點認為植保公司的性質(zhì)屬于個人合伙，筆者對此持否定態(tài)度。個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，共同管理，共同經(jīng)營的經(jīng)營體，合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)歸合伙人共有，合伙人對合伙的債務承擔連帶責任。植保公司盡管未經(jīng)依法登記，經(jīng)營資金是向本公司職工和他人借貸的，但是，該公司是縣農(nóng)業(yè)局設立的，公司人員是農(nóng)業(yè)局派去的正式職工，
公司名稱
是“某某縣農(nóng)業(yè)局植保公司”，群眾對該公司經(jīng)營農(nóng)藥的行為不認為是個人合伙經(jīng)營，而認為是農(nóng)業(yè)局經(jīng)營，農(nóng)業(yè)局對公司人員給予了少部分工資，同時每年也收取了管理費，這說明該局設立植保公司是讓公司開展經(jīng)營活動，否則，就不可能規(guī)定該公司要上交管理費，且該公司是以該農(nóng)業(yè)局植保站的名義與高興龍公司開展業(yè)務往來，發(fā)放職工工資不是以職工出借款的數(shù)額比例，而是略高于原工資數(shù)，植保站在該公司的人員按檔案工資發(fā)給，公司工資表需上報農(nóng)業(yè)局，公司內(nèi)部沒有訂立書面或口頭合伙協(xié)議，有的職工請了長假外出賺錢。以上表明，植保公司不符合個人合伙所具有的條件，不是個人合伙，應當屬于“其他單位”。

王某雖是國有事業(yè)單位編制的干部，被農(nóng)業(yè)局任命為該局植保公司經(jīng)理，但王某在這個沒有國有資金未經(jīng)依法登記設立的公司從事組織、領導該公司職工自籌資金開展農(nóng)藥經(jīng)營活動，以解決包括王某本人在內(nèi)的公司全體人員的工資、福利等費用，不屬于帶有國家性質(zhì)的公務，即不屬于刑法規(guī)定的從事公務的國家工作人員，不是受賄罪主體。王某在植保公司任經(jīng)理期間，和其他職工一樣，每月領取農(nóng)業(yè)局200元工資，其大部分工資和福利要從公司經(jīng)營的利潤中領取，而且王某和其他職工一起參加農(nóng)藥經(jīng)營活動。因此，王某是植保公司的工作人員，屬于公司、企業(yè)或者其他單位中的“其他單位”的人員。

二、 王某收受財物性質(zhì)的界定

對王某收受高興龍公司所送的財物性質(zhì)的界定是認定王某行為構(gòu)成何種罪的又一重要因素。因為職務侵占罪與侵占罪以及公司、企業(yè)或者其他單位的人員受賄罪所侵犯的對象不同。職務侵占罪所侵犯的對象是行為人所在的公司、企業(yè)或者其他單位所有的財物，即行為人本單位的財物。侵占罪所侵犯的對象是為他人代為保管的財物或者他人的遺忘物、埋藏物。公司、企業(yè)或者其他單位的人員受賄罪所侵犯的對象是在經(jīng)濟往來中他人財物。根據(jù)高興龍公司農(nóng)藥特約經(jīng)銷商合同規(guī)定，植保公司每年按市場統(tǒng)一批發(fā)價到高興龍公司購進農(nóng)藥，每年底，植保公司（一般是王某）與高興龍公司業(yè)務員結(jié)算，高興龍公司按結(jié)算價（低于市場統(tǒng)一批發(fā)價）收取植保公司貨款，統(tǒng)一批發(fā)價與結(jié)算價之間差額部分以返利形式由高興龍公司業(yè)務員給植保公司（經(jīng)銷商）。2004年至2006年植保公司經(jīng)營高興龍公司農(nóng)藥期間，高興龍公司業(yè)務員先后3次送給王某現(xiàn)金共計人民幣47500元，王某據(jù)為己有。對王某收受的這筆款，是高興龍公司的回扣、手續(xù)費，還是返利款？如果是回扣、手續(xù)費，而王某又屬于公司、企業(yè)或者其他單位中的“其他單位”的人員，且王某利用經(jīng)理職務收受該款，則可構(gòu)成公司、企業(yè)或者其他單位的人員受賄罪。但是，筆者認為王某收受的不是回扣、手續(xù)費，而是高興龍公司給植保公司的返利款，因為高興龍公司農(nóng)藥特約經(jīng)銷合同規(guī)定有返利款，植保公司與高興龍公司是按該規(guī)定購貨、結(jié)算和返利的，高興龍公司會計證明除了返利款外高興龍公司沒有從賬上另外拿出錢來給經(jīng)銷商（植保公司），高興龍公司的業(yè)務員證明他將錢都是送給王某。本案經(jīng)營高興龍公司農(nóng)藥的不是王某或者植保公司職工個人，如果是王某個人經(jīng)營，則不構(gòu)成犯罪，如果是公司其他職工個人經(jīng)營，則王某構(gòu)成侵占罪；但是，本案經(jīng)營高興龍公司農(nóng)藥的是植保公司，王某收受的返利款應當屬于植保公司所有的財物。 [page]

綜上所述，王某在植保公司開展農(nóng)藥經(jīng)營活動中，利用其經(jīng)理職務之便，收受高興龍公司返利款后采取不入賬手段據(jù)為己有，其行為構(gòu)成了職務侵占罪。

作者：蓮花縣人民法院 楊伍姑