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[案情]

2000年6月22日，范某個人籌資50萬元，以另一自然人郭某為掛名股東，向工商部門申請設立A
有限責任公司
，
公司注冊資金
為50萬元，公司章程記載范某享有60%的股份，郭某享有40%的股份。A公司成立后，在對外經(jīng)營過程中欠B公司貨款60 萬元，B公司經(jīng)多次索要無望，遂向法院提起訴訟，要求A公司歸還欠款60萬元。在訴訟過程中，B公司經(jīng)調(diào)查取證，發(fā)現(xiàn)A公司實際系范某一人出資設立，郭某是虛設股東，于是變更訴訟請求，要求法院否認A公司的法人資格，確認A公司為范某的個人獨資私營企業(yè)，并請求范某對A公司所欠B公司的債務以其個人財產(chǎn)承擔無限責任。

[分歧]

本案在審理過程中出現(xiàn)兩種不同的意見：

第一種意見認為應由A公司對60萬元的債務承擔清償責任。理由是：A公司是經(jīng)工商部門依法登記成立，具有獨立的法人資格，應以自己的財產(chǎn)對外清償債務。

第二種意見認為應由范某對60萬元的債務承擔無限清償責任。理由是：A公司的成立不符合《公司法》規(guī)定的成立要件，其設立具有根本瑕疵，實質(zhì)上等同于公司未成立，工商部門的登記系錯誤登記，根據(jù)《公司法》第206條的規(guī)定應撤銷公司登記，由實際出資人范某對A公司的債務承擔無限清償責任。

[評析]

對于本案的處理，筆者同意第一種意見。理由如下：

根據(jù)《公司法》和《公司登記管理條例》的規(guī)定，公司設立須經(jīng)過股東資格及人數(shù)審查、制定公司章程、建立組織機構(gòu)、申請設立登記等程序，并最終經(jīng)工商登記機關依法核準登記，領取《
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照
》后，方能取得企業(yè)法人資格，因此，公司法人資格是由公司登記機關而非由法院予以認定。雖然司法實踐中承認公司人格否認制度，但該制度是在個案中否定公司的法人資格，即在特定的案件審理中無視公司法人的獨立人格，否認公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)的分離，以排除股東的有限責任的保護，直接追究股東的民事責任。公司人格否認制度是以承認公司法人資格的存在為前提，是對法人制度必要的、有益的補充，而不是消滅公司的法人資格。

《公司法》第19條規(guī)定，設立有限責任公司，股東應當符合法定人數(shù);第20條規(guī)定，有限責任公司由二個以上五十人以下股東共同出資設立。本案中，A公司在公司設立之初，雖然實際由范某一人出資，另一自然人郭某系掛名股東，但該公司的設立從形式上符合《公司法》的上述規(guī)定，公司章程所確立的50萬元注冊資本在公司設立時已經(jīng)全部一次繳清，且該公司已經(jīng)工商登記機關依法核準登記并領取了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，取得了公司法人主體資格。A公司成立后，公司章程成為公司存在和活動的基本依據(jù)及公司行為的根本準則，股東對公司的權利、義務和責任，不再以股東之間的基礎法律關系為依據(jù)，而以公司章程和公司法為準，并且范某與郭某作為該公司的公司章程記載確認的股東，在公司登記事項經(jīng)公示后，即產(chǎn)生兩種法律效力：對抗力和公信力，賦予登記公示事項對抗力以保護登記人的合法權益，賦予登記公示事項公信力以保護善意第三人的利益，因此，A公司成立后的
股東權利
依法由范某和郭某按照公司章程記載的投入的資本額享有，其二人之間因掛名設立公司而產(chǎn)生的基礎法律關系不能對抗公司登記事項。

公司具有獨立的財產(chǎn)是公司具有獨立法人主體資格的最重要的基礎，而公司設立時具備法定注冊資本是公司取得法人資格的必要條件，否則公司不能以自己的財產(chǎn)獨立承擔民事責任。《公司法》實行的法定資本制是奠定公司對外信用的基礎，有利于維護公司債權人的合法權益和交易安全，而本案中的A公司在申請設立時，注冊資金已全部足額到位，該公司在設立過程中存在掛名股東的“瑕疵”行為沒有影響到公司債權人的利益和交易安全，不屬于公司設立中的根本瑕疵，并且股東的有限責任原則是公司法人制度的基石，《公司法》明確規(guī)定有限責任公司的股東以其出資額為限對公司的債務承擔有限責任，范某為使公司的設立符合法定人數(shù)而虛設股東的行為尚構(gòu)不成《公司法》第206條及《公司登記管理條例》第59 條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”，不足以導致撤銷公司登記并否認公司的法人資格。范某在申請工商登記過程中，存在弄虛作假行為，并不影響A公司作為責任主體對外承擔民事責任。范某個人的行為是應按相關的公司登記行政管理規(guī)定受相應行政處罰的行為，不能因此認定A公司設立無效并否認其法人資格。

另外，需要說明的是，公司設立無效不同于一般無效民事行為的認定，后者是自始無效，而前者僅表明已失去了繼續(xù)存在的依據(jù)，其法律后果是公司被撤銷，并經(jīng)清算和辦理注銷登記后，才能最終消滅公司的法人資格。公司設立無效的認定不能影響公司在此之前所從事的正當交易活動，任何人亦不得以無效為由對抗此前與該公司進行交易的第三人。正是公司成立后所產(chǎn)生的社會法律關系的復雜性和涉及利益的廣泛性，要求對公司設立無效的認定需持謹慎和寬容的態(tài)度。