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股東出資
違約責任
的追究

在我們對出資義務的性質、股東出資違約責任確定進行了剖析之后，民事主體如何追究股東出資違約責任這一特殊民事責任這一問題也就自然地得到了解決。以訴訟為例。

1、關于股東對公司出資違約責任的追究

A、公司以自己名義直接起訴責任股東

盡管有人把股東違反出資義務所產(chǎn)生的責任理解為是一種侵權責任，但對公司可以以自己的名義直接要求責任股東(包括在
公司設立
時違反出資義務的股東、在公司成立后增加注冊資本時違反出資義務的新加入股東以及這兩種股東所轉讓“出資”或股份的受讓人，要求其補繳納出資，支付相應的利息，并賠償因其出資不當給公司造成的損失這一點卻是一致的。如果責任股東拒不承擔責任，則公司可以選擇啟動失權程序，并就由于該責任股東出資不當造成的所有公司直接損失向法院起訴;或者選擇就由于該責任股東出資不當造成的所有公司直接損失向法院起訴的同時，一并要求其強制該責任股東補交出資。

B、責任股東以外的其他股東提起股東代表訴訟

如前所述，由于責任股東以外的其他股東無權直接向責任股東追究其對公司的出資違約責任，要消除責任股東行為直接給公司，間接給自己造成的不利狀況，一般情況下只能是通過公司來追究。在公司怠于追究時，責任股東以外的其他股東完全可以，也只能提起股東代表訴訟來主張原本應由公司主張的請求權。

C、債權人提起代位權訴訟

股東出資責任只能是前述責任股東對公司和責任股東以外的其他的責任，永遠也不可能是對債權人的責任。因此，在公司人格存在的情況下，債權人一般無權利直接起訴股東，要求股東對公司對債權人的債務直接承擔清償責任。如果按實踐中有很多人把股東違反出資義務的情況也列為應當“揭開公司面紗”的事由之一，債權人直接起訴股東亦無不可。但問題是，筆者認為此情況并非應當“揭開公司面紗”的事由。“揭開公司面紗”理論的后果是導致股東不能受“
有限責任
制度”的保護，從而對公司的債務承擔無限責任。然而，在公司人格存在的情況下，違反出資義務的股東即使直接對公司債權人承擔責任，正如筆者在此前論述發(fā)起人之間合伙關系時所說，仍然僅限于其“出資差額”范圍之內，事實上是一種變相的“補交出資”。對于公司債務，該股東承擔的仍然只是有限責任。而債權人訴責任公司，顯然與責任股東以外的其他股東提起股東代表訴訟也不相同。在股東代表訴訟中，即使勝訴，所獲得的利益一般也直接歸屬于公司，而非股東，股東只能基于公司獲益而間接受益。但是債權人訴責任股東時，不僅其目的是為了自己直接受益，而且就我國目前立法態(tài)度而言，無論是債權人審判程序中還是在執(zhí)行程序中對責任股東提出請求，責任股東所“補交出資”均直接支付給了債權人。債權人起訴公司的基礎是債權人與公司之間存在債務關系，而公司又與責任股東之間存在債務關系，這顯然與《合同法》規(guī)定的代位權之訴在本質上完全相同。因此，應當將債權人直接起訴責任公司的訴訟定性為代位權之訴。相應地，債權人除了可以選擇在直接起訴公司時將該責任股東列為第三人以外，也可以直接以該責任股東為被告提起代位權訴訟。當然此時也可將公司列為第三人。值得考慮的一個問題是，債權人提出代位權時可主張的權利范圍。目前一般 的理解是僅限于“出資差額”。但筆者認為也應當包括由于該出資違約行為給公司所造成的直接損失，如果該損失和“出資差額”一樣尚未由該違反出資義務的股東和其他責任人償付給公司。如公司登記管理部門因此對公司施加的罰款。[page]

2、關于股東對股東的出資違約責任的追究

正如筆者在此前所論述，原為發(fā)起人的原始股東基于其在公司設立過程中的“發(fā)起人”這一特殊身份和因此所享有的特殊職責，其違反出資義務時不僅直接對公司構成違約，而且也直接對其他原為發(fā)起人的原始股東構成違約。因此，筆者認為其他原為發(fā)起人的原始股東也可以以自己的名義直接起訴違反出資義務的原為發(fā)起人的原始股東其所轉讓的“出資”或股份的受讓人，要求其繳納出資，支付相應的利息，并賠償因其出資不當給公司以及自己所造成的損失。

至于此類股東所轉讓“出資”或股份的受讓人，雖然未與違反出資義務的原為發(fā)起人的原始股東或其所轉讓“出資”或股份的受讓人建立出資義務關系，但依債權轉移之原則，亦取得了相同的權利。同理，對于違反出資義務的原為發(fā)起人的原始股東所轉讓“出資”或股份的受讓人，雖然也未與其他原為發(fā)起人的原始股東或其所轉讓“出資”或股份的受讓人建立出資義務關系，但依債務轉移之原則，亦須承擔相同的責任。

對此，包括對此前此后的“擴大的責任主體范圍”，盡管在國外在一定程度上有規(guī)定，但在我國現(xiàn)行公司立法均尚無此類規(guī)定。然而，作為筆者基于此前各種觀點設定和理論陳述進行推理的必然結果，如果筆者的觀點成立，那么在將來的某一天我國公司立法或許會有這樣的規(guī)定。畢竟，立法取舍與理論研究仍然是兩個不同的問題。

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