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導(dǎo)讀：
對(duì)于
公司設(shè)立
后，雖然有過一些正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但從一個(gè)相對(duì)確定的時(shí)間開始，就以實(shí)施一種或者多種犯罪為主要活動(dòng)，不再從事正當(dāng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“公司在設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)”，依照司法解釋的規(guī)定，不以單位犯罪論處，而以自然人犯罪定罪處罰。

在司法實(shí)踐中，認(rèn)定公司在設(shè)立后是否以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的設(shè)立背景及其實(shí)施犯罪活動(dòng)的時(shí)間、次數(shù)、數(shù)額、影響、后果等因素綜合分析，慎重判斷和認(rèn)定是否符合“公司在設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)”的特征。

訴訟機(jī)關(guān)：
浙江省嘉興市人民檢察院

被告人：
戴某

案由：
貸款詐騙、信用卡詐騙、
虛開增值稅專用發(fā)票
、行賄

一審案號(hào)：(
2002)浙嘉中刑初字第27號(hào)

一、基本案情

1994年11月，被告人戴某在沒有資金的情況下，以本人和其弟戴某松為股東，由當(dāng)時(shí)的海鹽縣城西信用社主任、副主任出具518000元資金的虛假證明，向海鹽縣工商局申請(qǐng)登記注冊(cè)，成立海鹽縣豪邁物資有限公司(以下簡(jiǎn)稱豪邁公司)。1996年至1997年期間，被告人戴某在公司經(jīng)營(yíng)處于巨額虧損的情況下，虛構(gòu)公司做鋼材、服裝生意的貸款理由，并采用私刻公章偽造擔(dān)保等欺騙手段，從海鹽縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社及下屬的齊家、城西、元通、富亭等信用社先后貸款，分別用于歸還前貸款、個(gè)人揮霍、賭博或行賄送禮等，合計(jì)共291萬元到期無法歸還。

1997年6月，被告人戴某在中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行海鹽縣支行(下稱海鹽農(nóng)行)申領(lǐng)了個(gè)人信用卡，卡號(hào)為5359150345001704，同年10月又以海鹽縣豪邁公司出納梁某的名義申領(lǐng)副卡一張，卡號(hào)為5359150345001712。1997年7月初，被告人戴某為歸還債務(wù)，在無信用基礎(chǔ)的情況下，欺騙海鹽農(nóng)行信用卡部工作人員，取得海鹽農(nóng)行的特別授權(quán)后，用信用卡在廣東東莞、上海金山巨額透支。期間，被告人戴某利用兩地銀行間結(jié)算上的時(shí)間差，用后透支款還前透支款。至1998年4月30日，被告人共透支39筆，透支額高達(dá)580萬元。此后，海鹽農(nóng)行多次向被告人戴某催款，被告人戴某在無力歸還的情況下，與海鹽農(nóng)行簽訂還款協(xié)議，承諾1998年8月31前還清透支款和利息。事后，被告人戴某分文未還。

1997年8月至9月間，被告人戴某以海鹽豪邁公司的名義向海鹽電力實(shí)業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司虛開增值稅專用發(fā)票價(jià)稅合計(jì)210萬元，抵扣稅款305128。20元;又介紹海鹽電力實(shí)業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司向海鹽縣沙龍貿(mào)易公司虛開增值稅專用發(fā)票價(jià)稅合計(jì)220萬元，抵扣稅額319618。12元;后又讓海鹽縣沙龍貿(mào)易公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票價(jià)稅合計(jì)217萬元，抵扣稅款315299。15元。上述合計(jì)抵扣稅額940045。47元。

1995年10月至1998年春節(jié)期間，被告人戴某為非法拆借資金、謀求銀行工作人員在信用卡業(yè)務(wù)上違規(guī)操作，先后多次向他人行賄108012元。

2000年6月1日，被民警抓獲后，被告人戴某主動(dòng)交代了尚未被司法機(jī)關(guān)掌握的貸款詐騙、虛開增值稅專用發(fā)票以及行賄的犯罪事實(shí)。

二、控辯意見

浙江省嘉興市人民檢察院以被告人戴某犯貸款詐騙罪、信用卡詐騙罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪、行賄罪，向浙江省嘉興市中級(jí)人民法院提起公訴。

被告人戴某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱。其辯護(hù)人提出被告人并非為了
犯罪目的
設(shè)立豪邁公司，貸款屬單位行為，“以貸還貸”屬公司的經(jīng)營(yíng)行為，不能因經(jīng)營(yíng)虧損導(dǎo)致無力償還貸款而認(rèn)為具有非法占有目的，被告人行為不構(gòu)成貸款詐騙罪等辯護(hù)意見。

三、裁判

嘉興市中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為，被告人戴某以非法占有為目的，采取虛構(gòu)貸款理由、提供虛假擔(dān)保的手段騙取金融機(jī)構(gòu)貸款291萬元，數(shù)額特別巨大，造成集體財(cái)產(chǎn)重大損失，構(gòu)成貸款詐騙罪;被告人戴某以非法占有為目的，利用信用卡進(jìn)行惡意透支，金額達(dá)580萬元，數(shù)額特別巨大，造成國(guó)家財(cái)產(chǎn)重大損失，構(gòu)成信用卡詐騙罪;被告人戴某為他人虛開、讓他人為自己虛開和介紹他人虛開增值稅專用發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額巨大，實(shí)際抵扣稅額達(dá)940045。47元，構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪;被告人戴某為謀取不正當(dāng)利益及在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，給予國(guó)家工作人員財(cái)物價(jià)值108012元，且導(dǎo)致國(guó)家利益遭受重大損失，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成行賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。鑒于被告人因涉嫌信用卡詐騙罪歸案后，主動(dòng)交代偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的貸款詐騙、虛開增值稅專用發(fā)票以及行賄犯罪的事實(shí)，依刑法第六十七條第二款之規(guī)定，對(duì)貸款詐騙罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪可以自首論，依法可以從輕處罰;依刑法第三百九十條第二款之規(guī)定，對(duì)行賄罪可以減輕處罰。據(jù)此，依法判決如下：

一、被告人戴某犯貸款詐騙罪，判處有期徒刑十四年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣五萬元;犯信用卡詐騙罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣十萬元;犯虛開增值稅專用發(fā)票罪，判處有期徒刑十三年，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣五萬元;犯行賄罪，判處有期徒刑四年，決定執(zhí)行無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬元。

二、責(zé)令被告人戴某向海鹽縣城西信用社退賠違法所得人民幣115萬元;向海鹽縣信用聯(lián)社信托部退賠違法所得人民幣28萬元;向海鹽縣元通信用社退賠違法所得人民幣30萬元;向海鹽縣富亭信用社退賠違法所得人民幣28萬元;向海鹽縣齊家信用社退賠違法所得人民幣90萬元;向中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行海鹽縣支行退賠違法所得人民幣580萬元。

一審判決后，在法定期限內(nèi)，被告人未上訴，檢察機(jī)關(guān)也未抗訴，判決已發(fā)生法律效力。四、裁判要旨

刑法第三十條規(guī)定：“公司、企業(yè)、
事業(yè)單位
、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。”由于我國(guó)刑法和有關(guān)司法解釋在罪與非罪、罪輕與罪重的標(biāo)準(zhǔn)問題上，對(duì)單位犯罪與自然人犯罪作了不同的規(guī)定，在司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到某些犯罪分子為規(guī)避刑事處罰或者減輕刑事責(zé)任，采取欺騙手段設(shè)立公司、企業(yè)，而后以該公司、企業(yè)的名義實(shí)施犯罪活動(dòng)的情況。為了打擊這種規(guī)避法律嚴(yán)厲制裁而實(shí)施的以公司、企業(yè)作掩護(hù)的犯罪行為，最高人民法院于1999年6月18日《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第2條規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處?！币勒铡督忉尅返囊?guī)定，形式上符合單位犯罪構(gòu)成條件，但具有上述兩種情形之一的，不以單位犯罪論處，而是作為自然人犯罪處理。這是因?yàn)?，在這種情況下，單位意志實(shí)質(zhì)上就是犯罪分子個(gè)人的意志，單位本身只是犯罪分子實(shí)施犯罪的工具，無論從犯罪的主觀方面還是客觀方面界定，均符合自然人犯罪的特征，因而不以單位犯罪論處。

本案中，被告人戴某實(shí)施的貸款詐騙、信用卡詐騙、虛開增值稅專用發(fā)票行為都利用了豪邁公司的名義，違法所得也是歸單位所有、使用，而且行賄也是以單位名義實(shí)施，為單位謀取不正當(dāng)利益。從形式上看，被告人的行為符合單位犯罪的特征。從豪邁公司的實(shí)際情況來看，盡管豪邁公司設(shè)立之初的目的并不一定是進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，且設(shè)立后也曾進(jìn)行過一些正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但從1996年初開始，在公司巨額虧損、無力償還債務(wù)的情況下，被告人戴某虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，采用私刻公章、偽造擔(dān)保等欺騙手段，利用豪邁公司的名義大量向金融機(jī)構(gòu)貸款，除了少部分用于公司外，絕大部分用于個(gè)人大肆揮霍、賭博、送禮、行賄等。與此同時(shí)，被告人戴某還利用豪邁公司的名義大肆進(jìn)行信用卡詐騙，惡意透支39次，透支額高達(dá)580萬元;被告人戴某還利用公司為他人虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開增值稅發(fā)票，造成了國(guó)家稅款的巨額損失。從豪邁公司1996年以后的經(jīng)營(yíng)狀況來看，主要是依靠被告人戴某從事貸款詐騙、惡意透支、虛開增值稅專用發(fā)票以及行賄等犯罪活動(dòng)來維持，基本上不再從事正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。對(duì)于這種公司設(shè)立后，雖然有過一些正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但從一個(gè)相對(duì)確定的時(shí)間開始，就以實(shí)施一種或者多種犯罪為主要活動(dòng)，不再從事正當(dāng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“公司設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)”，依照司法解釋的規(guī)定，不以單位犯罪論處，而以自然人犯罪定罪處罰。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定公司在設(shè)立后是否以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的設(shè)立背景及其實(shí)施犯罪活動(dòng)的時(shí)間、次數(shù)、數(shù)額、影響、后果等因素綜合分析，慎重判斷和認(rèn)定是否符合“公司設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)”的特征。

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